详解公司型PE基金企业内部治理机制,投资决策相关制度,企业内部风险防范













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详解公司型PE基金企业内部治理机制,投资决策相关制度,企业内部风险防范
2018-01-24

详解公司型PE基金企业内部治理机制,投资决策相关制度企业内部风险防范



1、法律依据

  公司制私募股权基金是现行法律环境下通过IPO退出最理想的私募基金形式。在实践中,绝大多数有限合伙制私募股权基金或信托制私募股权基金最终都是通过转化为公司制私募股权基金形式实现投资项目的上市并最终退出。

  公司型私募股权基金是公司的形式组织,以发行股份的方式募集资金,公司型私募股权投资基金企业作为公司,法律基础主要是《公司法》、《证券法》以及关于股份有限公司与上市公司相关的法律法规。2007年颁布的《创业投资企业管理暂行办法》也是公司制私募股权基金重要的法律依据之一由于公司制私募股权基金是严格依据《公司法》而设立的,相对而言,其法律规范程度要高于其他类型的私募股权基金。

  公司型私募股权投资基金企业作为法人实体,其设立程序类似于一般股份公司,能够建立起完善的法人治理结构,有关公司的立法较为健全,投资者能够得到充分的法律保护,所以,目前公司型私募股权投资基金企业占主流。相对于普通公司的内部治理,公司型私募股权投资基金企业由于其投资业务性质和从业人员素质相对较高,也有一些不同于一般公司的特点,基金并不设立经营管理组织,而是委托专业投资管理机构或者外部专业团队管理运营;其次,资金一般委托专业的保管人(如商业银行)保管,便于资金进出的监控,降低基金管理人的道德风险。公司型私募股权投资基金企业设立首先要满足《中华人民共和国公司法》的要求。依据《公司法》制定的《公司章程》是其内部治理的最高规范,对公司内部组织结构设立、监管权限、利益分配划分做出规定。

  公司制度最大的特点就是所有权和经营权分离,通过股东会、董事会,监事会和管理层构成公司的内部相互制衡的治理结构,从面实现了内部权力平衡和决策科学。公司内部治理结构包含两层制衡是系,一是公司股东会、董事会和监事会三个主体之间的分权结构和内部治理关系,二是重事会和总经理的经营决策权和执行权的分权结构和内部治理关系。2005年发布的《创业投资企业管理暂行办法》和2011年发布的《关于促进私募股权投资基金企业规范发展的通知》都对私募股权投资基金企业的管理模式、专业管理人员数量和从业经历、投资范围、激励机制和风险控制作了明确的规定。私募股权基金的经营管理结构又和一般的公司不大相同。

2、内部组织结构权限划分

  公司型私募股权投资基金企业严格按照《公司法》而设立,配备有比较完备的现代企业管理制度。其设立、运营方面的法律法规比较健全,内部拥有股东会、董事会、监事会等分权与制衡机构,治理结构相比合伙制和信托制更为完善,运营规范的特点也比较明显

1、股东会

  由于公司型私股权投资基金企业业务主要是对外进行投资,而且作为股东的投资者人数较多,而其中很多的股东并没有投资经验和能力,所以,公司制基金的管理运营团队都是高薪聘请的专业投资管理机构或者外部团队,一般只有公司的重大事项和重大投资才交由股东会决策。就作为股东的投资者在公司制基金中的权利来说,应当参照《公司法》的相关规定,主要以股东会来行使相应职权,主要包括:

1)决定公司的经营方针和投资计划;

2)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事,决定有关董事、监事的报酬事项;

3)审议批准董事会的报告;

4)审议批准监事会或者监事的报告;

5)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案;

6)审议批准公词的利润分配方案和弥补亏损方案;

7)对公司增加或者减少注册资本做出决议;

8)对发行公司债券做出决议;

9)对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项做出决议;

10)修改公司章程;

11)公司章程规定的其他职权。

2、董事会和投资决策委员会

  从《公司法》规定的公司治理结构要求来说,公司型私募股权投资基金企业内部的董事会是公司内部的业务运营监督机构,对股东会负责。由于私募股权投资基金企业的具体投资业务主要由进行专业投资管理的经理层甚至是专业外部团队来运作和完成,所以,公司型私募股权投资基金企业的董事会主要起投资决策作用,监督没资的合法、合规、安全、高效。

  根据《公司法》的规定,公司型私募股权投资基金企业内部的重事会的职权包括:

1)召集股东会会议,并向股东会报告工作;

2)执行股东会的决议;

3)决定公司的经营计划和投资方案;

4)制定公司的年度财务预算方案、决算方案;

5)制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案;

6)制定公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案;

7)制定公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案;

8)决定公司内部管理机构的设置;

9)决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项,并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项;

10)制定公司的基本管理制度;

11)公司章程规定的其他职权。

  很多情况下,公司型私募股权投资基金企业内部设立有投资决策委员会,该委员会在组织地位上是公司型私募股权投资基金企业董事会下设机构。从法律地位上来说,它并不是法定的必设机构,而是公司型基金自主选择设定的董事会下专业性机构。投资决策委员会成员一般由董事会委派或聘任相关管理团队担任。从实践中来看,公司型私募股权投资基金《公司章程》通常会规定,一般的投资项目由投资决策委员会来决策并报公司董事会和股东会备案,重大或金额较大的投资项目则必须由董事会决策,而超出《公司章程》规定的投资项目,则应当交由股东会讨论决定。

3、内部治理涉及的相关制度

  由于法律法规的限制,公司制私募股权基金运作时有时会显得比较刻板,为了实现公司内部机构有效开展工作,公司型私募股权投资基金企业内部会制定各种制度对公司业务过程中的主要环节予以明确和细化。

1、日常治理相关制度

  公司型私募股权投资基金在企业内部的日常管理制度方面,一般会制定如下制度:

  《股东大会议事规则)、《董事会议事规则》、《监事会议事规则)、《总经理工作细则》、《基金募集管理制度)、《基金内部财务制度》、《资金托管制度)等。相关制度可以参考中国证监会相关规章来制定,并根据本企业的实际情况进行相应调整。

2、投资决策相关制度

  公司型私募股权投资基金在投资决策阶段,一般通过遵从公司内部制定的相关投资决策制度来保证投资决策的合规、稳健,通常来说,这些制度包括《从业人员行为准则》、《公司内审工作细则》、《投资决策委员会工作细则》、《投资决策委员会人员任免办法》、《项目立项标准指引)、《项目投资标准指引》、《项目投资保证金制度》、《从业人员激励制度》等。

  就投资决策核心制度来说,一般会包含以下几个方面的重要内容:

1)投资标准

  一般来说,私募股权投资基金企业会为拟投资项目设定一定的标准,只有符合投资条件的项目才会对其投资。投资标准的设定有利于防范风险。从私募股权投资基金本身的性质来说,投资标准设定的基本原则是项目投资的预期收益率达到或超过投资人的预期收益率,并且,该项目投资必须要有可行的退出渠道。从投资标准原则出发,私募基金投资企业可以根据自身的特点来制定具体的标准。比如说,对于专注于Pre-IPO业务的私募基金,其基本的原则应当是考虑市盈率和目标企业是否符合上市的条件,而对借壳上市的投资项目,应符合上市公司重大资产重组及上市公司定向增发股份购买资产的相关条件。对于打算通过并购退出的投资项目,需要考虑的是控制权处置的相关条件。

2)投资流程

  投资流程制度是私募股权投资基金企业所必需的制度,是私募股权投资基金企业保障投资安全的内部控制制度非常重要的一部分。通常来说,一个完整的项目投资流程包括项目筛选、项目立项、初步谈判、初步决策、尽职调查、风险分析、内部复核、终局谈判、终局评审、签署投资协议、支付投资款、交割股权、股权资产管理、投资退出等阶段。

3、风险控制制度

  私募股权投资基金企业的风险控制大致来说包括两个方面:一方面是要控制所投资项目本身的减值风险,保证投资项目的增值可能性;另一方面是基金企业内部风险控制。

1)投资项目风险控制

  为了降低所投资项目本身的减值风险,私募股权投资基金企业一般主要通过维护投资机构在项目企业中的利益和促进股权资产的增值两方面实现。为了控制投资项目风险,私募股权投资基金企业要关注《投资协议》的监督执行,充分理解投资协议条款的含义,分解各方的权利义务,督促各方按协议履行。私募股权投资基金企业应当保障自身股东权利实施,以股东的名义处理被投资企业的股东层面的事务,监督外派董事、监事的工作。从更积极的角度来说,私募股权投资基金企业还要能够通过提供增值服务来降低所投资项目本身的减值风险,为被投资企业的公司治理、经营销售,团队建设提供咨询服务,提供融资、收购兼并及券商入场前的上市财务顾问服务等

2)企业内部风险防范

  私募股权投资基金企业内部通常会设立风险控制部门,防范和控制基金运营中的各种风险。 风控部门享有相应的职权,一般来说,风控部门有权向相关人员了解情况和制作询问笔录,有权查阅、复制或者暂扣有关的合同、发票、账薄以及其他有关资料。为了切实落实风控部门的监督职权,应当赋于其责令相关部门和人员立即停止违反管理度的行为,对实施管理制度行为的相关人员提出奖惩建议的职权。

  安全、稳健、高效的监督与制衡机制、业务激励机制、风险控制机制等基金企业治理机制,是PE基金企业正常运作和投资盈利的重要保证。

 

 

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