私募基金登记备案政策及实务指引,私募基金目前的发展状况,目前备案存在的问题,关键制度汇总













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私募基金登记备案政策及实务指引,私募基金目前的发展状况,目前备案存在的问题,关键制度汇总
2018-01-10

私募基金登记备案政策及实务指引,私募基金目前的发展状况,目前备案存在的问题,关键制度汇总

一、私募基金目前的发展状况

  自20142月协会依法开展登记备案工作以来,我国私募基金行业发展令人瞩目,各类私募基金管理总规模由201412月末的1.49万亿元增长到201711月末的10.83万亿元。从分布上看,私募证券基金、私募股权基金、创业投资基金和私募FOF的占比分别为12.4%46.5%4.5%13.4%;其中,股权、创投类基金及其FOF合计占比58%,已经成为私募投资基金的主流。从投向上看,截至2017年三季度末,私募股权和创投类基金投向排名前五的行业分别为计算机运用、资本品、房地产、其他金融和交通运输,合计占比超过50%。创业投资基金58.7%的资金投向1.4万余家中小企业,42.5%的资金投向1.1万余家种子期、起步期的企业,有力地支持了实体经济创新发展。

二、目前备案存在的问题

1、对管理人义务职责明显缺乏基本认识和准备,盲目提交申请。

2、无视甚至故意混淆登记备案与行政许可的本质区别,将登记备案炒作为持牌金融业务,通过“倒壳”、“卖壳”谋取投机收益,严重扰乱行业秩序。

3、从业人员(尤其是高管)的数量及资格资质不符合《基金法》的基本要求,不具备基本的内控制度,显然不具备履行受托义务的专业能力。

4、充当信贷资金通道,通过单一资产对接或结构化设计等方式发行“名股实债”、“明基实贷”产品,变相保底保收益。

5、通过股东委派高管等方式直接独资或控股私募子公司,进而通过发行私募产品自融或为关联方提供融资。

三、关键制度汇总

(一)合格投资者的规定

  根据私募投资基金监督管理办法第十二条规定,私募基金的合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力,投资于单只私募基金的金额不低于1004元且符合下列相关标准的单位和个人:

1、净资产不低于1000万元的单位;

2、金融资产不低于300万元或者最近三年个人年均收入不低于50万元的个人。

  前款所称金融资产包括银行存款、股票、债券、基金份额、资产管理计划、银行理财产品、信托计划、保险产品、期货权益等。

(二)、私募基金管理人不予登记的6类情形

1、申请机构违反《中华人民共和国证券投资基金法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》关于资金募集相关规定,在申请登记前违规发行私募基金,且存在公开宣传推介、向非合格投资者募集资金行为的。

2、申请机构提供,或申请机构与律师事务所、会计师事务所及其他第三方中介机构等串谋提供虚假登记信息或材料;提供的登记信息或材料存在误导性陈述、重大遗漏的。

3、申请机构兼营民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、P2P/P2B、众筹、保理、担保、房地产开发、交易平台等《私募基金登记备案相关问题解答(七)》规定的与私募基金业务相冲突业务的。

4、申请机构被列入国家企业信用信息公示系统严重违法失信企业名单的。

5、申请机构的高级管理人员最近三年存在重大失信记录,或最近三年被中国证监会采取市场禁入措施的。

6、中国证监会和中国证券投资基金业协会规定的其他情形。

(三)、产品备案环节,基金合同中的13类重要风险:

1、市场风险;2、基金管理人管理风险;3、流动性风险;4、信用风险;5、金融衍生品投资风险;6、特定的投资方法及基金财产所投资的特定投资对象可能引起的特定风险;7、操作或技术风险;8、基金本身面临的风险;9、相关机构的经营风险;10、关联交易风险(如有);11、净值波动风险;12、融资融券交易风险(如有);13、其他风险

(四)、协会明确不予备案的情形

  洪磊会长表示,实践中正在逐渐清晰不予备案的相关情形,比如以下五种:

1、涉嫌非法集资的产品;

2、合伙型私募基金中有限合伙人直接担任基金管理人或通过代持成为管理人;

3、私募基金产品担任普通合伙人;

4、基金投资者中出现代缴代付等违反法律法规原则要求的产品不予备案;

5、对违法违规开展金融机构持牌专营业务或者不符合协会自律规则的产品,如进行直接借贷、民间借贷、P2P、众筹投资等,或直接购买商品房出售获取差价等的。

(五)基金法律架构实务

1、普通合伙人(GP)的法律主体形式

  根据《合伙企业法》第三条有明确规定:“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。”GP对合伙企业债务承担无限连带责任。其余不在禁止之列的主体均可以担任GP,具体包括自然人、公司、合伙企业、各式基金等;其中,以公司主体及合伙企业主体最为常见。

2、普通合伙人(GP)是基金的出资人与运营人,与基金之间是一种所有权关系,并同时具有对基金的管理权限。而基金管理人与基金之间是一种委托管理关系,其对基金的管理权限来源于双方的合同约定。由此可见,GP可以身兼二职,既承担普通合伙人责任,又承担基金管理人责任。而基金管理人却只能因委托关系而行使职权。两种不同的权力来源,决定了GP与基金管理人不同的法律地位。基金管理人可以是基金的普通合伙人,也可以是其他符合要求的基金管理人。

3、根据备案要求,LP不能成为基金管理人。

4、基金管理人职责

  近期发布的《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见(征求意见稿)》为例,管理人职责包括以下几方面:

1)依法募集资金,办理基金份额的发售和登记事宜;

2)办理基金备案手续;

3)对所管理的不同基金财产分别管理、分别记账,进行证券投资

4)按照基金合同的约定确定基金收益分配方案,及时向基金份额持有人分配收益;

5)进行基金会计核算并编制基金财务会计报告;

6)编制中期和年度基金报告;

7)计算并公告基金资产净值,确定基金份额申购、赎回价格;

8)办理与基金财产管理业务活动有关的信息披露事项;

9)按照规定召集基金份额持有人大会;

10)保存基金财产管理业务活动的记录、账册、报表和其他相关资料;

11)以基金管理人名义,代表基金份额持有人利益行使诉讼权利或者实施其他法律行为;

12)国务院证券监督管理机构规定的其他职责。

 

 


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